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Nach über hundertjährigem Streit hat der BGH seine Rechtsprechung zur Gesellschaft bürgerlichen Rechts geändert - die Gesellschafter haften nunmehr akzessorisch wie bei der OHG. Diese spektakuläre Entwicklung einschließlich der Reaktion in der Literatur ist Grundlage dieser Arbeit. Neben der Haftung für Delikts- und Altverbindlichkeiten werd
Nach über hundertjährigem Streit hat der BGH seine Rechtsprechung zur Gesellschaft bürgerlichen Rechts geändert - die Gesellschafter haften nunmehr akzessorisch wie bei der OHG. Diese spektakuläre Entwicklung einschließlich der Reaktion in der Literatur ist Grundlage dieser Arbeit. Neben der Haftung für Delikts- und Altverbindlichkeiten werden die noch ungeklärten Aspekte systematisch aufgearbeitet und dogmatisch eingeordnet: Analogie zu § 28 HGB, Möglichkeiten der Haftungsbegrenzung, Versicherbarkeit, Rechtsscheinfragen, Besonderheiten bei Freiberuflern etc. Jan-Hendrik Schulze präsentiert ein umfassendes Bild der Haftung in der GbR und schlägt vor, etwaige Härten bei privilegierungsbedürftigen GbR-Arten über die Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft zu lösen. Die übersichtliche Struktur und eingehende Gliederung erleichtern den schnellen Einstieg in die Thematik und die Vertiefung einzelner Fragen - unterstützt von einem umfassenden Sachwortverzeichnis.
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| § 1 Einleitung | 27 | ||
| I. Gegenstand der Untersuchung | 27 | ||
| II. Gang der Untersuchung | 29 | ||
| 1. Teil: Gesetzliche Verbindlichkeiten | 31 | ||
| § 2 Verpflichtung der Gesellschaft | 31 | ||
| I. Einleitung | 31 | ||
| 1. § 831 BGB | 31 | ||
| 2. § 31 BGB | 32 | ||
| a) BGH vom 24. April 2003 - II ZR 385/99 | 33 | ||
| b) Schrifttum | 33 | ||
| aa) Körperschaftliche Struktur | 33 | ||
| bb) Selbständiges Sondervermögen | 34 | ||
| cc) Rechtssatz | 35 | ||
| II. Analogie zu § 31 BGB | 35 | ||
| 1. Gesetzeslücke | 35 | ||
| a) Regelungsplan | 35 | ||
| aa) Erster Entwurf | 36 | ||
| bb) Zweiter Entwurf | 37 | ||
| (1) Gesamthandvermögen eingefügt | 37 | ||
| (2) Gestaltung der Gesamthandgemeinschaft \tblieb offen | 38 | ||
| (3) Auswirkungen der Gesamthand unterschätzt | 38 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 39 | ||
| b) Planwidrige Unvollständigkeit | 40 | ||
| c) Zwischenergebnis | 41 | ||
| 2. Übertragbarkeit des § 31 BGB | 41 | ||
| a) Ähnlichkeit der Tatbestände | 42 | ||
| b) Ratio legis des § 31 BGB | 42 | ||
| aa) Wortlaut und Systematik | 43 | ||
| (1) Körperschaftliche Struktur | 43 | ||
| (2) Entsprechende Anwendung auf die Stiftung | 43 | ||
| (3) Stellungnahme | 43 | ||
| bb) Organ- und Vertretertheorien | 44 | ||
| cc) Beweggrund und Ziel des Gesetzgebers | 45 | ||
| (1) „Neuere Rechtsentwicklung | 46 | ||
| (a) Hinsichtlich juristischer Personen | 46 | ||
| (aa) Preußisches Obertribunal und Reichsoberhandelsgericht | 46 | ||
| (bb) Reichsgericht | 47 | ||
| (cc) Zwischenergebnis | 48 | ||
| (b) Hinsichtlich Personenhandelsgesellschaften | 49 | ||
| (aa) Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch | 49 | ||
| (bb) Reichsoberhandelsgericht | 49 | ||
| (cc) Reichsgericht | 50 | ||
| (dd) Zwischenergebnis | 52 | ||
| (c) Handelsgesetzbuch | 52 | ||
| (2) Gedanke der Repräsentation | 54 | ||
| (3) Gedanke eines selbständigen Sondervermögens | 54 | ||
| (4) Gleichstellung mit physischen Personen | 56 | ||
| (5) Zwischenergebnis | 56 | ||
| dd) Stellungnahme | 57 | ||
| (1) Auf juristische Personen beschränkt? | 57 | ||
| (a) Keine allgemeine Leutehaftung | 57 | ||
| (b) Wortwahl „Körperschaft | 58 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 59 | ||
| (2) Selbständiges Sondervermögen | 59 | ||
| (a) Einzelvertretung | 60 | ||
| (b) Rechtsfähigkeit | 62 | ||
| (c) Physische Personen | 65 | ||
| (d) Zwischenergebnis | 65 | ||
| (3) Teilergebnis | 66 | ||
| c) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu? | 66 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 66 | ||
| III. Tatbestandsmerkmale bei der analogen Anwendung | 67 | ||
| 1. Verfassungsmäßig berufener Vertreter | 67 | ||
| 2. In Ausführung der zustehenden Verrichtung | 67 | ||
| 3. Zum Schadenersatz verpflichtende Handlung | 68 | ||
| IV. Ergebnis | 69 | ||
| § 3 Haftung der Gesellschafter | 70 | ||
| I. Einleitung | 70 | ||
| II. § 128 HGB analog für gesetzliche Verbindlichkeiten? | 72 | ||
| 1. Gesetzeslücke | 72 | ||
| a) Regelungsplan | 72 | ||
| aa) Erste Kommission | 72 | ||
| bb) Zweite Kommission | 73 | ||
| b) Planwidrige Unvollständigkeit | 74 | ||
| aa) § 714 BGB | 74 | ||
| (1) Vertretungssubjekt bei anerkannter Rechtsfähigkeit | 74 | ||
| (2) Umkehrschluss aus § 714 BGB | 77 | ||
| bb) § 736 Abs. 2 BGB | 77 | ||
| c) Zwischenergebnis | 78 | ||
| 2. Übertragbarkeit des § 128 HGB | 78 | ||
| a) Ähnliche Sachverhalte | 78 | ||
| b) Ratio legis des § 128 HGB | 79 | ||
| aa) Kredit der OHG sichern | 79 | ||
| bb) Verengte Zwecksetzung? | 79 | ||
| cc) Klare und einfache Rahmenbedingungen | 81 | ||
| dd) Fehlendes Mindestkapital ausgleichen | 81 | ||
| ee) Gleichlauf von Herrschaft und Haftung | 82 | ||
| ff) Haftung für deliktische Verbindlichkeiten? | 82 | ||
| (1) Kapitalerhaltung für deliktische Verbindlichkeiten? | 82 | ||
| (2) Kapitalaufbringung für deliktische Verbindlichkeiten? | 84 | ||
| (3) Gleichlauf von Herrschaft und Haftung | 85 | ||
| (4) Keine Haftung für fremdes deliktisches Verschulden | 86 | ||
| (5) Wer mit anderen geschäftlich tätig ist, haftet grundsätzlich persönlich | 87 | ||
| (6) Keine deliktische\tHaftung | 89 | ||
| (7) §§ 735, 739 BGB | 90 | ||
| (8) Teleologische Reduktion angesichts § 31 BGB? | 92 | ||
| (9) Verhältnis von § 31 BGB und § 831 BGB | 94 | ||
| (10) Zwischenergebnis\tzu deliktischen\tVerbindlichkeiten | 94 | ||
| gg) Zwischenergebnis zur ratio legis des § 128 HGB | 95 | ||
| c) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu? | 95 | ||
| aa) Vereinbarkeit mit der Rechtsordnung | 95 | ||
| (1) Haftung für fremdes deliktisches Verschulden | 95 | ||
| (2) Grundrechtsprüfung | 96 | ||
| (a) Vereinigungsfreiheit (Art. 9 Abs. 1 GG) | 96 | ||
| (b) Berufs- und Unternehmerfreiheit (Art. 12 Abs. 1 GG) | 97 | ||
| (c) Allgemeine Handlungsfreiheit (Art. 2 Abs. 1 GG) | 98 | ||
| (3) §§ 105 Abs. 1, 123 HGB | 99 | ||
| (4) Umkehrschluss aus § 105 Abs. 2 HGB | 100 | ||
| (a) Stellungnahme | 100 | ||
| (aa) Entstehungsgeschichte des § 105 Abs. 2 HGB | 100 | ||
| (bb) Faktischer Eintragungszwang – signifikanter Unterschied | 101 | ||
| (cc) Vorteil Kommanditgesellschaft | 102 | ||
| (dd) Bonitäts- und Imagevorteile einer OHG | 102 | ||
| (ee) Aufwertung der GbR | 103 | ||
| (ff) Kapitalgesellschaft als Alternative | 103 | ||
| (gg) Indizwirkung des § 736 Abs. 2 BGB | 104 | ||
| (b) Zwischenergebnis | 104 | ||
| (5) Wille des HGB-Gesetzgebers | 104 | ||
| (6) Umkehrschluss aus §§ 3, 7 PartGG | 105 | ||
| (a) Absicht des Gesetzgebers | 105 | ||
| (b) Stellungnahme | 106 | ||
| (7) Handelsrechtliche Haftungsstrenge | 107 | ||
| (8) Zwischenergebnis | 108 | ||
| bb) Systematische Gründe | 108 | ||
| (1) Allgemeines Prinzip persönlicher Haftung | 108 | ||
| (2) Rechtssubjektivität erfordert persönliche Haftung | 109 | ||
| (3) §§ 735, 739 BGB | 110 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 110 | ||
| cc) Gläubigerschutz | 110 | ||
| (1) Gleitende Umwandlung zwischen GbR und OHG | 111 | ||
| (2) Fehlendes Mindestkapital ausgleichen | 112 | ||
| (a) Mindestkapital ist kein Betriebskapital | 113 | ||
| (b) „Entnahmehaftung\" als mildere Alternative | 114 | ||
| (c) Fehlender Kapitalaufbringungsschutz | 116 | ||
| (d) Pflichtversicherung schützt die Gläubiger | 117 | ||
| (3) Vergleich mit anderen Gläubigern | 117 | ||
| (a) Vergleich mit Vertragsgläubigern | 117 | ||
| (b) Vergleich mit Deliktsgläubigern eines Einzelschädigers | 119 | ||
| (c) Stellungnahme | 119 | ||
| (4) Anreiz zur Haftpflichtversicherung | 120 | ||
| (5) § 25 HGB | 121 | ||
| (6) Zwischenergebnis | 121 | ||
| dd) Zumutbarkeit | 121 | ||
| (1) Einfluss der Gesellschafter und Risikoübernahme | 121 | ||
| (a) Verschulden erforderlich? | 122 | ||
| (b) Risikoverteilung möglich? | 122 | ||
| (c) Gesellschafter ohne Einfluss | 123 | ||
| (d) Risikoübemahme | 124 | ||
| (2) Fehlende Alternativen zur GbR | 125 | ||
| (3) Versicherbarkeit | 126 | ||
| (4) Mangelnde Geschäftserfahrung | 126 | ||
| (5) Schutz der Kleingewerbetreibenden | 127 | ||
| (6) Zwischenergebnis | 127 | ||
| ee) Haftung für alle gesetzlichen Verbindlichkeiten? | 128 | ||
| (1) Deliktsverbindlichkeiten | 128 | ||
| (2) Gefährdungshaftung | 129 | ||
| (3) Bereicherungsansprüche | 130 | ||
| (4) Ansprüche aus Geschäftsführung ohne Auftrag | 131 | ||
| (5) Steuerschulden | 131 | ||
| (6) Unzumutbar hohe Verbindlichkeiten | 131 | ||
| (7) Zwischenergebnis | 132 | ||
| ff) Haftung bei allen GbR-Arten? | 132 | ||
| (1) Erwerbsgesellschaft | 133 | ||
| (2) ARGE | 134 | ||
| (3) Freiberufler-GbR | 135 | ||
| (4) Idealgesellschaft | 136 | ||
| (a) Fließender Übergang zum nichtrechtsfähigen Idealverein | 136 | ||
| (b) Gläubigerschutz | 136 | ||
| (c) GbR oder nichtrechtsfähiger Idealverein? | 138 | ||
| (5) Gelegenheitsgesellschaft | 139 | ||
| (6) Besitz- und vermögensverwaltende Gesellschaft | 140 | ||
| (7) Bauherrengemeinschaft | 141 | ||
| (a) Bisherige Rechtsprechung zu den „Aufbauschulden | 141 | ||
| (b) Auslegung als Innen-GbR | 142 | ||
| (c) Finanzstarke Wohnungseigentümer | 143 | ||
| (8) Geschlossener Immobilienfond | 144 | ||
| (9) Vertrauen in die Rechtsform | 145 | ||
| (10) Zwischenergebnis | 146 | ||
| III. Ergebnis | 146 | ||
| 2. Teil: Altverbindlichkeiten | 149 | ||
| § 4 Haftung beim Eintritt in die Gesellschaft | 149 | ||
| I. Einleitung | 149 | ||
| II. Analogie zu § 130 HGB | 151 | ||
| 1. Gesetzeslücke | 151 | ||
| a) Anerkennung der Rechtsfähigkeit | 151 | ||
| b) Bewusst keine Althaftung angeordnet? | 152 | ||
| c) Zwischenergebnis | 153 | ||
| 2. Übertragbarkeit des § 130 HGB | 154 | ||
| a) Ratio legis des § 130 HGB | 154 | ||
| aa) Abrechnungserleichterung im Innenverhältnis | 154 | ||
| bb) Prozessuale Erleichterung | 154 | ||
| cc) Zugriff der Neugesellschafter auf das Gesellschaftsvermögen ausgleichen | 156 | ||
| dd) Stellungnahme | 157 | ||
| (1) Abrechnungserleichterung und prozessuale Erleichterung | 157 | ||
| (2) Zugriffsmöglichkeit des Neugesellschafters | 158 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 160 | ||
| b) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu? | 161 | ||
| aa) Vereinbarkeit der Althaftung mit der Rechtsordnung | 161 | ||
| (1) Keine Einebnung von GbR und OHG | 161 | ||
| (2) Grundrechtsprüfung | 162 | ||
| (3) Art 2 EGHGB | 162 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 162 | ||
| bb) Systematik | 163 | ||
| (1) Sondervorschrift oder generelles Prinzip? | 163 | ||
| (2) § 735 BGB | 166 | ||
| (3) Insolvenz der GbR | 166 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 167 | ||
| cc) Gläubigerschutz | 167 | ||
| (1) Prozessuale Erleichterung | 167 | ||
| (2) Zugriffsmöglichkeit auf das Gesellschaftsvermögen | 170 | ||
| (a) Entnahmehaftung ausreichend? | 171 | ||
| (b) Mindestkapital überbewertet? | 172 | ||
| (3) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters | 173 | ||
| (4) Dauerschuldverhältnisse | 173 | ||
| (5) Identitätswahrender Formwechsel zwischen GbR und OHG | 175 | ||
| (6) Rechtssicherheit spricht gegen Althaftung | 176 | ||
| (7) Zwischenergebnis | 177 | ||
| dd) Zumutbarkeit | 177 | ||
| (1) Vorteile der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit | 177 | ||
| (2) Haftungsbegrenzung durch Rechtsformwahl | 179 | ||
| (3) Freistellung im Innenverhältnis vereinbaren | 180 | ||
| (4) Rückwärtsversicherung | 181 | ||
| (5) Unbemerkte Eintritte | 182 | ||
| (6) Zwischenergebnis | 182 | ||
| ee) Ist § 130 HGB auf alle GbR-Arten zu übertragen? | 182 | ||
| (1) Erwerbsgesellschaft | 183 | ||
| (a) Gläubigerschutz | 183 | ||
| (b) Zumutbarkeit | 183 | ||
| (2) ARGE | 184 | ||
| (3) Freiberufler-GbR | 184 | ||
| (a) Gläubigerschutz | 185 | ||
| (aa) Dauerschuldverhältnisse | 185 | ||
| (bb) Prozessuale Erleichterung | 186 | ||
| (cc) Zugriffsmöglichkeiten | 186 | ||
| (dd) Wille des Mandanten | 187 | ||
| (b) Zumutbarkeit | 188 | ||
| (aa) PartG als einzige Alternative | 188 | ||
| (bb) Berufliche Haftungsfälle der Altgesellschafter | 190 | ||
| (α) Berufshaftpflichtversicherung des Neugesellschafters | 191 | ||
| (β) Berufshaftpflichtversicherung der Altgesellschafter | 192 | ||
| (γ) Systemwidrige Althaftung? | 192 | ||
| (δ) Umwandeln in eine PartG | 195 | ||
| (ε) GbR als Versicherungsnehmer | 195 | ||
| (ζ) Anspruchserhebungsprinzip\t(claim-made) | 196 | ||
| (η) Vorteil der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit | 197 | ||
| (θ) Zwischenergebnis | 197 | ||
| (cc) Sonstige Verbindlichkeiten der Gesellschaft | 197 | ||
| (dd) Rückwärtsversicherung | 198 | ||
| (ee) Zwischenergebnis | 199 | ||
| (c) Teilergebnis | 199 | ||
| (d) Althaftung eines eintretenden Notars | 199 | ||
| (4) Idealgesellschaft | 200 | ||
| (5) Sonstige GbR-Arten | 201 | ||
| (6) Zwischenergebnis | 201 | ||
| 3. Ergebnis | 201 | ||
| III. Folgefragen aus der Analogie zu § 130 HGB | 202 | ||
| 1. Althaftung bei Anteilsübertragung unter Lebenden | 202 | ||
| 2. Althaftung beim Anteilserwerb durch Erbfolge | 203 | ||
| a) Fortführung mit dem Erben | 203 | ||
| aa) Gläubigerschutz | 205 | ||
| bb) Zumutbarkeit | 206 | ||
| cc) § 139 HGB analog | 206 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 207 | ||
| b) Auflösung mit dem Todesfall | 207 | ||
| 3. Minderjähriger Neugesellschafter: Genehmigung des Familiengerichts | 208 | ||
| 4. Ergebnis | 208 | ||
| § 5 Haftungsüberleitung bei Gründung einer Gesellschaft | 209 | ||
| I. Einleitung | 209 | ||
| II. Analogie zu § 28 HGB | 211 | ||
| 1. Gesetzeslücke | 211 | ||
| 2. Übertragbarkeit des § 28 HGB | 211 | ||
| a) Ratio legis des § 28 HGB | 211 | ||
| aa) Haftungsfondtheorie | 212 | ||
| bb) Kontinuitätstheorie | 212 | ||
| cc) Vollstreckungsrechtliche Gründe | 213 | ||
| dd) Schutz einer erwarteten Verkehrsauffassung | 214 | ||
| ee) Haftung der Gesellschafter | 215 | ||
| ff) Vorschrift des Firmenrechts | 216 | ||
| gg) Zusammenhang von §§ 28 und 130 HGB? | 216 | ||
| (1) Entstehungsgeschichte des § 28 HGB | 217 | ||
| (2) Prozessuale Erleichterung? | 218 | ||
| (3) Zugriff des beitretenden Gesellschafters ausgleichen? | 219 | ||
| (4) Vergleich mit der PartG | 220 | ||
| (5) Vergleichbare Sachverhalte | 220 | ||
| (6) Fremdkörper § 28 Abs. 2 HGB? | 221 | ||
| hh) Stellungnahme | 222 | ||
| b) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu? | 223 | ||
| aa) Systematische Erwägungen | 223 | ||
| (1) Konsequenz aus der Analogie zu § 130 HGB | 223 | ||
| (2) Vollkaufmännisches Handelsgewerbe erforderlich | 225 | ||
| bb) Gläubigerschutz | 225 | ||
| (1) Haftungsfondtheorie | 225 | ||
| (2) Kontinuitätstheorie | 226 | ||
| (3) Schutz einer Verkehrserwartung | 226 | ||
| (4) Vollstreckungsrechtliche Gründe | 227 | ||
| (5) Prozessuale Erleichterung? | 229 | ||
| (6) Zugriff ausgleichen? | 229 | ||
| (7) Zwischenergebnis | 229 | ||
| cc) Zumutbarkeit | 230 | ||
| (1) Schlechterstellung gegenüber Kaufleuten | 230 | ||
| (a) Gesellschaftsform mit Register wählbar | 230 | ||
| (b) Stellungnahme | 231 | ||
| (2) Vorteil der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit | 234 | ||
| (3) Bestandschutz | 234 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 234 | ||
| dd) Einzelne GbR-Arten | 234 | ||
| (1) Nicht unternehmenstragende GbRs | 234 | ||
| (2) Freiberufler-GbR | 235 | ||
| (a) Gläubigerschutz | 237 | ||
| (b) Zumutbarkeit | 238 | ||
| (3) Gelegenheitsgesellschaften | 238 | ||
| (4) Idealgesellschaft | 239 | ||
| (5) Besitzgesellschaften | 239 | ||
| III. Ergebnis | 239 | ||
| 3. Teil: Reichweite der Haftung | 241 | ||
| § 6 Haftungsausnahmen und -begrenzungen | 241 | ||
| I. Einleitung | 241 | ||
| II. GbR-Arten von der Analogie ausnehmen? | 242 | ||
| 1.Privilegierungsbedürftige GbR-Arten | 244 | ||
| 2. Stellungnahme | 246 | ||
| 3. Ergebnis | 247 | ||
| III. Möglichkeiten zur Haftungsbegrenzung? | 247 | ||
| 1. Individualvertraglicher Haftungsausschluss | 248 | ||
| a) Konkludenter Haftungsausschluss | 249 | ||
| aa) Kriterien für einen konkludenten Ausschluss | 249 | ||
| bb) Erleichterungen für privilegierungsbedürftige GbR-Arten? | 251 | ||
| cc) Gemischte Sozietäten | 252 | ||
| dd) Berufshaftung von Freiberuflern | 254 | ||
| ee) Althaftung | 255 | ||
| b) Keine Allgemeine Geschäftsbedingung | 255 | ||
| c) Folgerungen für die Praxis | 256 | ||
| d) Ergebnis | 257 | ||
| 2. Allgemeine Geschäftsbedingungen | 257 | ||
| a) Formelle\tInhaltskontrolle | 258 | ||
| b) Materielle Inhaltskontrolle | 258 | ||
| aa) § 309 Nr. 7 und 8 BGB | 258 | ||
| bb) § 307 BGB | 259 | ||
| (1) Abweichung\tvom wesentlichen\tGrundgedanken | 259 | ||
| (2) Interessenabwägung | 260 | ||
| (a) Gewerbliche oder unternehmenstragende GbRs/ARGE | 261 | ||
| (b) Freiberufler-GbR | 262 | ||
| (c) Ideal-GbR | 263 | ||
| (d) Geschlossener Immobilienfond | 264 | ||
| (e) Bauherrengemeinschaft | 266 | ||
| (f) Vermögensverwaltende- und Besitzgesellschaften | 267 | ||
| (g) Beschränkungen auf bestimmte Gesellschafter oder Beträge? | 267 | ||
| (h) Beschränkungen auf bestimmte Arten von Verbindlichkeiten? | 268 | ||
| c) Ergebnis | 268 | ||
| 3. Die „GbRmbV\" als neue „GbRmbH\"? | 269 | ||
| a) Konkludenter Haftungsausschluss durch Namenszusatz? | 269 | ||
| b) Rechtsfolge hinsichtlich des Hauptvertrages | 271 | ||
| aa) Vermischung von Schuld und Haftung | 272 | ||
| bb) § 714 BGB | 273 | ||
| (1) „Sachgerechte\" Auslegung | 274 | ||
| (2) Nur sachlicher Umfang beschränkbar | 274 | ||
| cc) § 126 Abs. 2 HGB analog | 275 | ||
| dd) Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit | 277 | ||
| ee) Grundsatz unbeschränkter Vermögenshaftung | 278 | ||
| ff) Akzessorietätstheorie | 278 | ||
| gg) AGB-Kontrolle der Vertretungsmachtbeschränkung | 279 | ||
| hh) Vermutung unbeschränkter Vertretungsmacht | 279 | ||
| ii) Zumindest eine Anscheinsvollmacht? | 280 | ||
| jj) Stellungnahme | 281 | ||
| c) Ergebnis | 282 | ||
| 4. § 176 Abs. 1 Satz 1 HGB analog? | 282 | ||
| a) Ratio legis des §176 Abs. 1 Satz 1 HGB | 283 | ||
| b) § 105 Abs. 2 HGB | 284 | ||
| c) Verknüpfung von Individual- und Registerpublizität | 284 | ||
| d) Ergebnis | 285 | ||
| 5. § 8 Abs. 2 PartGG analog? | 285 | ||
| a) Gesetzeslücke | 286 | ||
| b) Übertragbarkeit des § 8 Abs. 2 PartGG | 287 | ||
| c) Ergebnis | 288 | ||
| 6. Minderjährige Gesellschafter (§ 1629 a BGB) | 288 | ||
| IV. Ergebnis | 288 | ||
| § 7 Einzelfragen | 289 | ||
| I. Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft bürgerlichen Rechts | 289 | ||
| 1. Zumutbarkeit der akzessorischen Haftung als Kriterium | 290 | ||
| 2. Privilegierungsbedürftige GbR-Arten | 291 | ||
| 3. Ergebnis | 292 | ||
| II. Inhalt der akzessorischen Haftung | 292 | ||
| 1. Haftungs- und Erfüllungstheorie | 292 | ||
| 2. Freiberufler-GbR | 294 | ||
| 3. ARGE | 294 | ||
| 4. Ergebnis | 295 | ||
| III. Einwendungen der Gesellschafter | 295 | ||
| 1. § 129 HGB analog | 295 | ||
| 2. § 425 BGB analog | 296 | ||
| 3. Ergebnis | 297 | ||
| IV. Haftung ausgeschiedener Gesellschafter | 297 | ||
| 1. Nachhaftung | 297 | ||
| 2. Fristbeginn | 298 | ||
| 3. Dauerschuldverhältnisse | 299 | ||
| a) Pflichtverletzung | 300 | ||
| b) Vertragsänderung | 301 | ||
| 4. Ergebnis | 301 | ||
| V. § 129 a HGB analog i. V. m. §§ 32 a, 32 b GmbHG | 302 | ||
| 1. Gesetzeslücke | 303 | ||
| 2. Übertragbarkeit des § 129 a HGB | 303 | ||
| 3. Ergebnis | 304 | ||
| VI. Rechtsscheinhaftung von Scheingesellschaftern | 304 | ||
| 1. Neuverbindlichkeiten (§ 128 HGB analog) | 306 | ||
| a) Vertragliche und gesetzliche Verbindlichkeiten | 306 | ||
| b) Ausnahmen bei Scheinsozien? | 306 | ||
| c) Zwischenergebnis | 308 | ||
| 2. Altverbindlichkeiten (§ 130 HGB analog) | 308 | ||
| a) Rechtsschein ist nicht kausal für die Forderungsentstehung | 308 | ||
| b) Wertung des §130 HGB übertragbar? | 309 | ||
| aa) Zugriffsmöglichkeiten der (Schein)-Gesellschafter | 309 | ||
| bb) Prozessuale Erleichterung für die Gläubiger | 309 | ||
| cc) Prozessrisiko für die Gläubiger | 310 | ||
| dd) Zumutbarkeit | 311 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 311 | ||
| 3. GbR, die als Scheinpartnerschaft auftritt | 311 | ||
| 4. Haftungsüberleitung (§ 28 HGB analog) | 312 | ||
| 5. Ergebnis | 312 | ||
| 4. Teil: Ergebnis der Untersuchung | 313 | ||
| § 8 Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft bürgerlichen Rechts | 313 | ||
| § 9 Haftungsverfassung der Außengesellschaft | 314 | ||
| I. Verpflichtung analog § 31 BGB | 314 | ||
| II. Haftung für gesetzliche Verbindlichkeiten | 315 | ||
| III. Haftung für Altverbindlichkeiten | 316 | ||
| IV . Haftungsüberleitung analog § 28 H G B | 317 | ||
| V. Haftungsausnahmen | 317 | ||
| VI. Haftungsbeschränkungen | 318 | ||
| 1. Individualvertraglich ausdrücklich und konkludent möglich | 318 | ||
| 2. In Allgemeinen Geschäftsbedingungen unzulässig | 318 | ||
| 3. Sonstige Möglichkeiten zur Haftungsbeschränkung | 318 | ||
| 4. Freiberufler-GbRs | 319 | ||
| VII. Einzelfragen | 320 | ||
| Literaturverzeichnis | 322 | ||
| Sachwortverzeichnis | 338 |
