Book Details

ISBN:    978-3-428-52023-7

DOI:    https://doi.org/10.3790/978-3-428-52023-7

Published online:    2013-01

Edition:    1

Language:    German

Pages:    343

Keywords:    BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht BGB-Gesellschaft GbR Gesellschafter Haftung /Recht

Author Details

Jan-Hendrik Schulze

Subjects:    Company, commercial & competition law: general ,

Pricing

Institution:    €79.90 (incl. local VAT if applicable)

Individual:    €79.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
§ 1 Einleitung	27
I. Gegenstand der Untersuchung	27
II. Gang der Untersuchung	29
1. Teil: Gesetzliche Verbindlichkeiten	31
§ 2 Verpflichtung der Gesellschaft	31
I. Einleitung	31
1. § 831 BGB	31
2. § 31 BGB	32
a) BGH vom 24. April 2003 - II ZR 385/99	33
b) Schrifttum	33
aa) Körperschaftliche Struktur	33
bb) Selbständiges Sondervermögen	34
cc) Rechtssatz	35
II. Analogie zu § 31 BGB	35
1. Gesetzeslücke	35
a) Regelungsplan	35
aa) Erster Entwurf	36
bb) Zweiter Entwurf	37
(1) Gesamthandvermögen eingefügt	37
(2) Gestaltung der Gesamthandgemeinschaft \tblieb offen	38
(3) Auswirkungen der Gesamthand unterschätzt	38
cc) Zwischenergebnis	39
b) Planwidrige Unvollständigkeit	40
c) Zwischenergebnis	41
2. Übertragbarkeit des § 31 BGB	41
a) Ähnlichkeit der Tatbestände	42
b) Ratio legis des § 31 BGB	42
aa) Wortlaut und Systematik	43
(1) Körperschaftliche Struktur	43
(2) Entsprechende Anwendung auf die Stiftung	43
(3) Stellungnahme	43
bb) Organ- und Vertretertheorien	44
cc) Beweggrund und Ziel des Gesetzgebers	45
(1) „Neuere Rechtsentwicklung	46
(a) Hinsichtlich juristischer Personen	46
(aa) Preußisches Obertribunal und Reichsoberhandelsgericht	46
(bb) Reichsgericht	47
(cc) Zwischenergebnis	48
(b) Hinsichtlich Personenhandelsgesellschaften	49
(aa) Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch	49
(bb) Reichsoberhandelsgericht	49
(cc) Reichsgericht	50
(dd) Zwischenergebnis	52
(c) Handelsgesetzbuch	52
(2) Gedanke der Repräsentation	54
(3) Gedanke eines selbständigen Sondervermögens	54
(4) Gleichstellung mit physischen Personen	56
(5) Zwischenergebnis	56
dd) Stellungnahme	57
(1) Auf juristische Personen beschränkt?	57
(a) Keine allgemeine Leutehaftung	57
(b) Wortwahl „Körperschaft	58
(c) Zwischenergebnis	59
(2) Selbständiges Sondervermögen	59
(a) Einzelvertretung	60
(b) Rechtsfähigkeit	62
(c) Physische Personen	65
(d) Zwischenergebnis	65
(3) Teilergebnis	66
c) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu?	66
3. Zwischenergebnis	66
III. Tatbestandsmerkmale bei der analogen Anwendung	67
1. Verfassungsmäßig berufener Vertreter	67
2. In Ausführung der zustehenden Verrichtung	67
3. Zum Schadenersatz verpflichtende Handlung	68
IV. Ergebnis	69
§ 3 Haftung der Gesellschafter	70
I. Einleitung	70
II. § 128 HGB analog für gesetzliche Verbindlichkeiten?	72
1. Gesetzeslücke	72
a) Regelungsplan	72
aa) Erste Kommission	72
bb) Zweite Kommission	73
b) Planwidrige Unvollständigkeit	74
aa) § 714 BGB	74
(1) Vertretungssubjekt bei anerkannter Rechtsfähigkeit	74
(2) Umkehrschluss aus § 714 BGB	77
bb) § 736 Abs. 2 BGB	77
c) Zwischenergebnis	78
2. Übertragbarkeit des § 128 HGB	78
a) Ähnliche Sachverhalte	78
b) Ratio legis des § 128 HGB	79
aa) Kredit der OHG sichern	79
bb) Verengte Zwecksetzung?	79
cc) Klare und einfache Rahmenbedingungen	81
dd) Fehlendes Mindestkapital ausgleichen	81
ee) Gleichlauf von Herrschaft und Haftung	82
ff) Haftung für deliktische Verbindlichkeiten?	82
(1) Kapitalerhaltung für deliktische Verbindlichkeiten?	82
(2) Kapitalaufbringung für deliktische Verbindlichkeiten?	84
(3) Gleichlauf von Herrschaft und Haftung	85
(4) Keine Haftung für fremdes deliktisches Verschulden	86
(5) Wer mit anderen geschäftlich tätig ist, haftet grundsätzlich persönlich	87
(6) Keine deliktische\tHaftung	89
(7) §§ 735, 739 BGB	90
(8) Teleologische Reduktion angesichts § 31 BGB?	92
(9) Verhältnis von § 31 BGB und § 831 BGB	94
(10) Zwischenergebnis\tzu deliktischen\tVerbindlichkeiten	94
gg) Zwischenergebnis zur ratio legis des § 128 HGB	95
c) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu?	95
aa) Vereinbarkeit mit der Rechtsordnung	95
(1) Haftung für fremdes deliktisches Verschulden	95
(2) Grundrechtsprüfung	96
(a) Vereinigungsfreiheit (Art. 9 Abs. 1 GG)	96
(b) Berufs- und Unternehmerfreiheit (Art. 12 Abs. 1 GG)	97
(c) Allgemeine Handlungsfreiheit (Art. 2 Abs. 1 GG)	98
(3) §§ 105 Abs. 1, 123 HGB	99
(4) Umkehrschluss aus § 105 Abs. 2 HGB	100
(a) Stellungnahme	100
(aa) Entstehungsgeschichte des § 105 Abs. 2 HGB	100
(bb) Faktischer Eintragungszwang – signifikanter Unterschied	101
(cc) Vorteil Kommanditgesellschaft	102
(dd) Bonitäts- und Imagevorteile einer OHG	102
(ee) Aufwertung der GbR	103
(ff) Kapitalgesellschaft als Alternative	103
(gg) Indizwirkung des § 736 Abs. 2 BGB	104
(b) Zwischenergebnis	104
(5) Wille des HGB-Gesetzgebers	104
(6) Umkehrschluss aus §§ 3, 7 PartGG	105
(a) Absicht des Gesetzgebers	105
(b) Stellungnahme	106
(7) Handelsrechtliche Haftungsstrenge	107
(8) Zwischenergebnis	108
bb) Systematische Gründe	108
(1) Allgemeines Prinzip persönlicher Haftung	108
(2) Rechtssubjektivität erfordert persönliche Haftung	109
(3) §§ 735, 739 BGB	110
(4) Zwischenergebnis	110
cc) Gläubigerschutz	110
(1) Gleitende Umwandlung zwischen GbR und OHG	111
(2) Fehlendes Mindestkapital ausgleichen	112
(a) Mindestkapital ist kein Betriebskapital	113
(b) „Entnahmehaftung\" als mildere Alternative	114
(c) Fehlender Kapitalaufbringungsschutz	116
(d) Pflichtversicherung schützt die Gläubiger	117
(3) Vergleich mit anderen Gläubigern	117
(a) Vergleich mit Vertragsgläubigern	117
(b) Vergleich mit Deliktsgläubigern eines Einzelschädigers	119
(c) Stellungnahme	119
(4) Anreiz zur Haftpflichtversicherung	120
(5) § 25 HGB	121
(6) Zwischenergebnis	121
dd) Zumutbarkeit	121
(1) Einfluss der Gesellschafter und Risikoübernahme	121
(a) Verschulden erforderlich?	122
(b) Risikoverteilung möglich?	122
(c) Gesellschafter ohne Einfluss	123
(d) Risikoübemahme	124
(2) Fehlende Alternativen zur GbR	125
(3) Versicherbarkeit	126
(4) Mangelnde Geschäftserfahrung	126
(5) Schutz der Kleingewerbetreibenden	127
(6) Zwischenergebnis	127
ee) Haftung für alle gesetzlichen Verbindlichkeiten?	128
(1) Deliktsverbindlichkeiten	128
(2) Gefährdungshaftung	129
(3) Bereicherungsansprüche	130
(4) Ansprüche aus Geschäftsführung ohne Auftrag	131
(5) Steuerschulden	131
(6) Unzumutbar hohe Verbindlichkeiten	131
(7) Zwischenergebnis	132
ff) Haftung bei allen GbR-Arten?	132
(1) Erwerbsgesellschaft	133
(2) ARGE	134
(3) Freiberufler-GbR	135
(4) Idealgesellschaft	136
(a) Fließender Übergang zum nichtrechtsfähigen Idealverein	136
(b) Gläubigerschutz	136
(c) GbR oder nichtrechtsfähiger Idealverein?	138
(5) Gelegenheitsgesellschaft	139
(6) Besitz- und vermögensverwaltende Gesellschaft	140
(7) Bauherrengemeinschaft	141
(a) Bisherige Rechtsprechung zu den „Aufbauschulden	141
(b) Auslegung als Innen-GbR	142
(c) Finanzstarke Wohnungseigentümer	143
(8) Geschlossener Immobilienfond	144
(9) Vertrauen in die Rechtsform	145
(10) Zwischenergebnis	146
III. Ergebnis	146
2. Teil: Altverbindlichkeiten	149
§ 4 Haftung beim Eintritt in die Gesellschaft	149
I. Einleitung	149
II. Analogie zu § 130 HGB	151
1. Gesetzeslücke	151
a) Anerkennung der Rechtsfähigkeit	151
b) Bewusst keine Althaftung angeordnet?	152
c) Zwischenergebnis	153
2. Übertragbarkeit des § 130 HGB	154
a) Ratio legis des § 130 HGB	154
aa) Abrechnungserleichterung im Innenverhältnis	154
bb) Prozessuale Erleichterung	154
cc) Zugriff der Neugesellschafter auf das Gesellschaftsvermögen ausgleichen	156
dd) Stellungnahme	157
(1) Abrechnungserleichterung und prozessuale Erleichterung	157
(2) Zugriffsmöglichkeit des Neugesellschafters	158
ee) Zwischenergebnis	160
b) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu?	161
aa) Vereinbarkeit der Althaftung mit der Rechtsordnung	161
(1) Keine Einebnung von GbR und OHG	161
(2) Grundrechtsprüfung	162
(3) Art 2 EGHGB	162
(4) Zwischenergebnis	162
bb) Systematik	163
(1) Sondervorschrift oder generelles Prinzip?	163
(2) § 735 BGB	166
(3) Insolvenz der GbR	166
(4) Zwischenergebnis	167
cc) Gläubigerschutz	167
(1) Prozessuale Erleichterung	167
(2) Zugriffsmöglichkeit auf das Gesellschaftsvermögen	170
(a) Entnahmehaftung ausreichend?	171
(b) Mindestkapital überbewertet?	172
(3) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters	173
(4) Dauerschuldverhältnisse	173
(5) Identitätswahrender Formwechsel zwischen GbR und OHG	175
(6) Rechtssicherheit spricht gegen Althaftung	176
(7) Zwischenergebnis	177
dd) Zumutbarkeit	177
(1) Vorteile der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit	177
(2) Haftungsbegrenzung durch Rechtsformwahl	179
(3) Freistellung im Innenverhältnis vereinbaren	180
(4) Rückwärtsversicherung	181
(5) Unbemerkte Eintritte	182
(6) Zwischenergebnis	182
ee) Ist § 130 HGB auf alle GbR-Arten zu übertragen?	182
(1) Erwerbsgesellschaft	183
(a) Gläubigerschutz	183
(b) Zumutbarkeit	183
(2) ARGE	184
(3) Freiberufler-GbR	184
(a) Gläubigerschutz	185
(aa) Dauerschuldverhältnisse	185
(bb) Prozessuale Erleichterung	186
(cc) Zugriffsmöglichkeiten	186
(dd) Wille des Mandanten	187
(b) Zumutbarkeit	188
(aa) PartG als einzige Alternative	188
(bb) Berufliche Haftungsfälle der Altgesellschafter	190
(α) Berufshaftpflichtversicherung des Neugesellschafters	191
(β) Berufshaftpflichtversicherung der Altgesellschafter	192
(γ) Systemwidrige Althaftung?	192
(δ) Umwandeln in eine PartG	195
(ε) GbR als Versicherungsnehmer	195
(ζ) Anspruchserhebungsprinzip\t(claim-made)	196
(η) Vorteil der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit	197
(θ) Zwischenergebnis	197
(cc) Sonstige Verbindlichkeiten der Gesellschaft	197
(dd) Rückwärtsversicherung	198
(ee) Zwischenergebnis	199
(c) Teilergebnis	199
(d) Althaftung eines eintretenden Notars	199
(4) Idealgesellschaft	200
(5) Sonstige GbR-Arten	201
(6) Zwischenergebnis	201
3. Ergebnis	201
III. Folgefragen aus der Analogie zu § 130 HGB	202
1. Althaftung bei Anteilsübertragung unter Lebenden	202
2. Althaftung beim Anteilserwerb durch Erbfolge	203
a) Fortführung mit dem Erben	203
aa) Gläubigerschutz	205
bb) Zumutbarkeit	206
cc) § 139 HGB analog	206
dd) Zwischenergebnis	207
b) Auflösung mit dem Todesfall	207
3. Minderjähriger Neugesellschafter: Genehmigung des Familiengerichts	208
4. Ergebnis	208
§ 5 Haftungsüberleitung bei Gründung einer Gesellschaft	209
I. Einleitung	209
II. Analogie zu § 28 HGB	211
1. Gesetzeslücke	211
2. Übertragbarkeit des § 28 HGB	211
a) Ratio legis des § 28 HGB	211
aa) Haftungsfondtheorie	212
bb) Kontinuitätstheorie	212
cc) Vollstreckungsrechtliche Gründe	213
dd) Schutz einer erwarteten Verkehrsauffassung	214
ee) Haftung der Gesellschafter	215
ff) Vorschrift des Firmenrechts	216
gg) Zusammenhang von §§ 28 und 130 HGB?	216
(1) Entstehungsgeschichte des § 28 HGB	217
(2) Prozessuale Erleichterung?	218
(3) Zugriff des beitretenden Gesellschafters ausgleichen?	219
(4) Vergleich mit der PartG	220
(5) Vergleichbare Sachverhalte	220
(6) Fremdkörper § 28 Abs. 2 HGB?	221
hh) Stellungnahme	222
b) Trifft\tdie ratio legis auf die GbR zu?	223
aa) Systematische Erwägungen	223
(1) Konsequenz aus der Analogie zu § 130 HGB	223
(2) Vollkaufmännisches Handelsgewerbe erforderlich	225
bb) Gläubigerschutz	225
(1) Haftungsfondtheorie	225
(2) Kontinuitätstheorie	226
(3) Schutz einer Verkehrserwartung	226
(4) Vollstreckungsrechtliche Gründe	227
(5) Prozessuale Erleichterung?	229
(6) Zugriff ausgleichen?	229
(7) Zwischenergebnis	229
cc) Zumutbarkeit	230
(1) Schlechterstellung gegenüber Kaufleuten	230
(a) Gesellschaftsform mit Register wählbar	230
(b) Stellungnahme	231
(2) Vorteil der bisherigen wirtschaftlichen Tätigkeit	234
(3) Bestandschutz	234
(4) Zwischenergebnis	234
dd) Einzelne GbR-Arten	234
(1) Nicht unternehmenstragende GbRs	234
(2) Freiberufler-GbR	235
(a) Gläubigerschutz	237
(b) Zumutbarkeit	238
(3) Gelegenheitsgesellschaften	238
(4) Idealgesellschaft	239
(5) Besitzgesellschaften	239
III. Ergebnis	239
3. Teil: Reichweite der Haftung	241
§ 6 Haftungsausnahmen und -begrenzungen	241
I. Einleitung	241
II. GbR-Arten von der Analogie ausnehmen?	242
1.Privilegierungsbedürftige GbR-Arten	244
2. Stellungnahme	246
3. Ergebnis	247
III. Möglichkeiten zur Haftungsbegrenzung?	247
1. Individualvertraglicher Haftungsausschluss	248
a) Konkludenter Haftungsausschluss	249
aa) Kriterien für einen konkludenten Ausschluss	249
bb) Erleichterungen für privilegierungsbedürftige GbR-Arten?	251
cc) Gemischte Sozietäten	252
dd) Berufshaftung von Freiberuflern	254
ee) Althaftung	255
b) Keine Allgemeine Geschäftsbedingung	255
c) Folgerungen für die Praxis	256
d) Ergebnis	257
2. Allgemeine Geschäftsbedingungen	257
a) Formelle\tInhaltskontrolle	258
b) Materielle Inhaltskontrolle	258
aa) § 309 Nr. 7 und 8 BGB	258
bb) § 307 BGB	259
(1) Abweichung\tvom wesentlichen\tGrundgedanken	259
(2) Interessenabwägung	260
(a) Gewerbliche oder unternehmenstragende GbRs/ARGE	261
(b) Freiberufler-GbR	262
(c) Ideal-GbR	263
(d) Geschlossener Immobilienfond	264
(e) Bauherrengemeinschaft	266
(f) Vermögensverwaltende- und Besitzgesellschaften	267
(g) Beschränkungen auf bestimmte Gesellschafter oder Beträge?	267
(h) Beschränkungen auf bestimmte Arten von Verbindlichkeiten?	268
c) Ergebnis	268
3. Die „GbRmbV\" als neue „GbRmbH\"?	269
a) Konkludenter Haftungsausschluss durch Namenszusatz?	269
b) Rechtsfolge hinsichtlich des Hauptvertrages	271
aa) Vermischung von Schuld und Haftung	272
bb) § 714 BGB	273
(1) „Sachgerechte\" Auslegung	274
(2) Nur sachlicher Umfang beschränkbar	274
cc) § 126 Abs. 2 HGB analog	275
dd) Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit	277
ee) Grundsatz unbeschränkter Vermögenshaftung	278
ff) Akzessorietätstheorie	278
gg) AGB-Kontrolle der Vertretungsmachtbeschränkung	279
hh) Vermutung unbeschränkter Vertretungsmacht	279
ii) Zumindest eine Anscheinsvollmacht?	280
jj) Stellungnahme	281
c) Ergebnis	282
4. § 176 Abs. 1 Satz 1 HGB analog?	282
a) Ratio legis des §176 Abs. 1 Satz 1 HGB	283
b) § 105 Abs. 2 HGB	284
c) Verknüpfung von Individual- und Registerpublizität	284
d) Ergebnis	285
5. § 8 Abs. 2 PartGG analog?	285
a) Gesetzeslücke	286
b) Übertragbarkeit des § 8 Abs. 2 PartGG	287
c) Ergebnis	288
6. Minderjährige Gesellschafter (§ 1629 a BGB)	288
IV. Ergebnis	288
§ 7 Einzelfragen	289
I. Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft bürgerlichen Rechts	289
1. Zumutbarkeit der akzessorischen Haftung als Kriterium	290
2. Privilegierungsbedürftige GbR-Arten	291
3. Ergebnis	292
II. Inhalt der akzessorischen Haftung	292
1. Haftungs- und Erfüllungstheorie	292
2. Freiberufler-GbR	294
3. ARGE	294
4. Ergebnis	295
III. Einwendungen der Gesellschafter	295
1. § 129 HGB analog	295
2. § 425 BGB analog	296
3. Ergebnis	297
IV. Haftung ausgeschiedener Gesellschafter	297
1. Nachhaftung	297
2. Fristbeginn	298
3. Dauerschuldverhältnisse	299
a) Pflichtverletzung	300
b) Vertragsänderung	301
4. Ergebnis	301
V. § 129 a HGB analog i. V. m. §§ 32 a, 32 b GmbHG	302
1. Gesetzeslücke	303
2. Übertragbarkeit des § 129 a HGB	303
3. Ergebnis	304
VI. Rechtsscheinhaftung von Scheingesellschaftern	304
1. Neuverbindlichkeiten (§ 128 HGB analog)	306
a) Vertragliche und gesetzliche Verbindlichkeiten	306
b) Ausnahmen bei Scheinsozien?	306
c) Zwischenergebnis	308
2. Altverbindlichkeiten (§ 130 HGB analog)	308
a) Rechtsschein ist nicht kausal für die Forderungsentstehung	308
b) Wertung des §130 HGB übertragbar?	309
aa) Zugriffsmöglichkeiten der (Schein)-Gesellschafter	309
bb) Prozessuale Erleichterung für die Gläubiger	309
cc) Prozessrisiko für die Gläubiger	310
dd) Zumutbarkeit	311
ee) Zwischenergebnis	311
3. GbR, die als Scheinpartnerschaft auftritt	311
4. Haftungsüberleitung (§ 28 HGB analog)	312
5. Ergebnis	312
4. Teil: Ergebnis der Untersuchung	313
§ 8 Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft bürgerlichen Rechts	313
§ 9 Haftungsverfassung der Außengesellschaft	314
I. Verpflichtung analog § 31 BGB	314
II. Haftung für gesetzliche Verbindlichkeiten	315
III. Haftung für Altverbindlichkeiten	316
IV . Haftungsüberleitung analog § 28 H G B	317
V. Haftungsausnahmen	317
VI. Haftungsbeschränkungen	318
1. Individualvertraglich ausdrücklich und konkludent möglich	318
2. In Allgemeinen Geschäftsbedingungen unzulässig	318
3. Sonstige Möglichkeiten zur Haftungsbeschränkung	318
4. Freiberufler-GbRs	319
VII. Einzelfragen	320
Literaturverzeichnis	322
Sachwortverzeichnis	338