Book Details

ISBN:    978-3-428-44440-3

DOI:    https://doi.org/10.3790/978-3-428-44440-3

Published online:    2019-06

Edition:    1

Language:    German

Pages:    266

Keywords:    Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis Rechtsontologie Semantik Rechtserkenntnis

Author Details

Peter Schiffauer

Subjects:    Methods, theory & philosophy of law ,

Pricing

Institution:    €59.90 (incl. local VAT if applicable)

Individual:    €59.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
0. Überblick über den Gedankengang	15
I. Praktische Problemfixierung	23
1. Der Badekur-Fall	23
2. Die Schmerzensgeld-Rechtsprechung	25
II. Theoretische Problemfixierung Verfassungskonforme Auslegung und Analogie aus der Sicht der juristischen Methodenlehre	28
1. Verfassungskonforme Auslegung	28
1.1. Relevanz des Streits von subjektiver und objektiver Auslegungslehre	29
1.2. Fallgruppen verfassungskonformer Auslegung	30
2. Analogie	32
2.1. Der logische Aspekt des Analogieproblems	33
2.2. Der rechtliche Aspekt des Analogieproblems	34
2.3. Die Grenze des möglichen Wortsinns	36
2.4. Andere Abgrenzungskriterien	38
2.5. Problemformulierung	39
III. Verfassungskonforme Auslegung und Analogie in der Rechtsprechung	41
1. Die Verwendung der Ausdrücke „Auslegung\" und „Analogie	41
1.1. „Verfassungskonforme Auslegung	41
1.1.1. Normale Verwendung	41
1.1.2. Abweichende Verwendungsweisen	43
1.1.3. Zur Begründungsfunktion	44
1.2. Analogie	44
1.2.1. Normale Verwendung	44
1.2.2. Einzelanalogie und Gesamtanalogie	46
1.2.3. Abweichende Verwendungsarten	48
1.2.4. Zur Begründungsfunktion	50
1.3. Zum Verhältnis von verfassungskonformer Auslegung und Analogie	50
2. Die Wortbedeutung — problematisches Abgrenzungskriterium in der Rechtspraxis	50
2.1. Sprachlich gleichmögliche Verwendungsweisen gesetzlicher Begriffe	52
2.1.1. Vermögensschäden (§ 253 BGB)	52
2.1.2. Sache (§ 99 BGB)	53
2.1.3. Urkunde (§ 267 StGB)	54
2.1.4. Bekanntgabe	55
2.1.5. Sonderfall	56
2.1.6. Zusammenfassung	57
2.2. Verwendungsweisen gesetzlicher Begriffe, die scheinbar die Grenze des möglichen Wortsinns überschreiten	57
2.2.1. Der nachbarrechtliche Ausgleichsanspruch (§ 906 Abs. 2 Satz 2 BGB)	57
2.2.2. Einkommen aus unselbständiger Arbeit	58
2.2.3. Partei (§ 18 PartG)	59
2.2.4. Herrschendes Unternehmen (§ 17 AktG)	60
2.2.5. Urteil und Beschluß	61
2.2.6. Zusammenfassung	61
2.3. Scheinbare Sprachwidrigkeit von einengenden Verwendungsweisen gesetzlicher Begriffe	62
2.3.1. Einleiten (§ 22 WHG)	62
2.3.2. Drei-Tage-Frist (§ 61 PersVG)	62
2.3.3. Fahrlässige Mitverursachung des Todes eines Selbstmörders (§ 222 StGB)	63
2.3.4. Zusammenfassung	63
2.4. Sprachwidrigkeit abweichender Verwendungsweisen	64
2.4.1. Schweigen des Gesetzes	64
2.4.2. Präziser Gebrauch von Worten der Umgangssprache	64
2.4.3. Abgrenzungsbegriffe	65
2.4.4. Beziehungswörter	65
2.4.5. Bestimmung des Anwendungsbereichs einer Norm	66
2.4.5.1. Bestimmung durch den Gesetzestext	66
2.4.5.2. Bestimmung durch dogmatische Sätze	67
2.4.5.3. Grenze der Leistungsfähigkeit von Regelungen des Anwendungsbereiches	67
2.5. Zusammenfassung	69
IV. Rechtserkenntnis und Sprache	71
1. Kritische Reflexion der Rechtspraxis im Licht von Logik, Semantik und Sprachphilosophie	71
1.1. Die Bedeutung und der Wortsinn	71
1.2. Der Begriff als Bedeutungsträger	74
1.3. Die Lehre vom Typus	76
1.4. Die Sprachkritik Wittgensteins	80
1.4.1. Die Gegenstandstheorie der Bedeutung	80
1.4.2. Die Kritik der Gegenstandstheorie	80
1.4.3. Wie ist nach Wittgenstein Sprache sinnvoll	85
1.4.4. Anwendung auf juristische Probleme	87
2. Die Entscheidung für die pragmatische Bedeutungstheorie	89
2.1. Die Bedeutungstheorie als Paradigma der Rechtswissenschaft	89
2.2. Die Konsequenzen der traditionellen Bedeutungstheorie in der Jurisprudenz	95
2.3. Die Leistungsfähigkeit einer pragmatischen Bedeutungstheorie	96
2.3.1. Methodische Probleme werden klarer	96
2.3.1.1. Rechtstechnische Begriffe	96
2.3.1.2. Teleologisches Moment der Auslegung (Wertwörter)	98
2.3.1.3. Logisch-systematischer Status der Wortsinngrenze	101
2.3.2. Leistungsfähigkeit des pragmatischen Paradigmas bei der Klärung juristischer Zweifelsfragen	102
2.3.2.1. Zur Abgrenzung von Auslegung und Analogie	102
2.3.2.2. Zur Begründung von ethischen Normen (Werturteilen)	104
2.3.3. Probleme bei der Einführung des neuen Paradigmas	118
2.3.3.1. Probleme der Rechtstheorie	118
2.3.3.2. Das Unsicherheitsproblem	129
2.3.3.3. Das Legitimationsproblem	130
2.3.3.4. Wissenschaftscharakter der Jurisprudenz	131
2.4. Die Engagement-Implikation	132
2.4.1. Streben nach objektiver Erkenntnis und politischer Konservativismus	132
2.4.2. Perspektive eines freiheitlich-kritischen Juristen	133
V. Die Entfaltung des pragmatischen Paradigmas in der Methodenlehre	134
1. Die Auflösung des semantischen Problems	134
1.1. Rekapitulation und genauere Begründung	134
1.1.1. Sprachphilosophische Begründung	135
1.1.2. Neuformulierung des Abgrenzungsproblems	137
1.2. Zur Lehre vom Typus	138
1.2.1. Ubereinstimmende Ablehnung der Grenze des möglichen Wortsinns	138
1.2.2. Charakteristik der Typuslehre	138
1.2.3. Stellungnahme	139
1.2.4. Bedeutung der Typuslehre für die Themafrage	140
1.3. Geltung von Regeln	141
1.3.1. Der Regelplatonismus	141
1.3.2. Der Regelskeptizismus	142
1.3.3. Der pragmatische Regelbegriff	143
1.3.4. Juristische Regeln	144
1.3.4.1. Primäre und sekundäre Regeln	144
1.3.4.2. Sprachliche und vorsprachliche Regeln	146
1.3.4.3. Normale und ideale Sprache	147
1.4. Der Sinnbegriff	149
2. Die Differenzierungsebene der Abgrenzung	154
2.1. Die methodologische Fragestellung	154
2.2. Die rechtsphilosophische Fragestellung	154
2.3. Die verfassungsrechtliche Fragestellung	155
3. Rechtsanwendung und Rechtsfortbildung	155
3.1. Anknüpfung an die Lehre vom inneren und äußeren System	156
3.1.1. Kurze Übersicht	156
3.1.2. Die pragmatische Transformation des inneren Systems	157
3.1.3. Die Erweiterung des äußeren Systems	158
3.1.4. „Logisches\" System	159
3.1.5. Zusammenfassung	160
3.2. Entscheidung im äußeren System	161
3.2.1. Semantische Spielräume	161
3.2.2. Die Entscheidungsalternativen	163
3.2.2.1. Positiver, negativer und neutraler Bereich	163
3.2.2.2. Offenheit der Bereiche	164
3.2.2.3. Der Prozeß semantischer Entscheidungen	165
3.2.3. Die Möglichkeiten semantischer Entscheidungen	167
3.2.3.1. Vorverständnis im Positivbereich	168
3.2.3.2. Vorverständnis im Negativbereich	170
3.2.3.3. Vorverständnis im Neutralbereich	172
3.2.3.4. Allgemeines Strukturschema	174
3.2.4. Einzelne Aspekte von Anwendung (A) und Fortbildung (A)	176
3.2.5. Entscheidungskriterien	178
3.3. Entscheidung im inneren System	181
3.3.1. Wissenschaftliches System	181
3.3.2. Die Elemente des inneren Systems	182
3.3.2.1. Sinn-Ansagen in richterlichen Entscheidungsbegründungen	183
3.3.2.2. Die Grundbegriffe	192
3.3.3. Das Systemkriterium Werteinheit	194
3.3.3.1. Vergleich von Sinnansagen	195
3.3.3.2. Die Einheit der Sinnansagen	197
3.3.3.3. Anwendung und Fortbildung zum inneren System (Präzisierung)	198
3.4. Die Konstitution von Sinn-Ansagen — Vermittlung von innerem und äußerem System	199
3.4.1. Intuitives Sinn verstehen — der dunkle Punkt traditioneller Hermeneutik	199
3.4.2. Erste Ansage von Sinn —- der Grundfall	200
3.4.3. Sinnansagen über den Grundfall	201
3.4.4. Phase der Problematisierung	202
3.4.5. Die Sinn-Entscheidung	202
3.5. Rechtsanwendung und Rechisfortbildung	204
4. Gesetz und Recht	205
4.1. Die scheinbare Austauschbarkeit von verfassungskonformer Auslegung und Analogie	205
4.1.1. Pflegekindschaftsverhältnis	206
4.1.2. Gemeingebrauch	207
4.1.3. Kranzgeld	208
4.2. Das Legitimationsproblem	209
4.3. Die Legitimation der verfassungskonformen Auslegung aus dem Verfassungsprinzip	211
4.4. Legitimation der Analogie aus Gesetzesplan und Rechtsprinzip	213
4.5. Verhältnis des Legitimationsverfahrens bei verfassungskonformer Auslegung und Analogie	214
5. Rechtserkenntnis und Rechtspolitik	215
5.1. Ungeeignete Abgrenzungskriterien	217
5.1.1. Der Allgemeinheitsgrad der Entscheidung	217
5.1.2. Gesetzliche Rechtsfortbildungsverbote	217
5.1.3. Ungeschriebene Rechtsfortbildungsverbote	219
5.1.3.1. Einbeziehung in begünstigende Regelung	219
5.1.3.2. Gesetzgeberische Tätigkeit in Vorbereitung	219
5.1.3.3. Die Schwere des Eingriffs	222
5.1.3.4. Wahrung rechtlichen Besitzstands	223
5.1.4. Prinzipien der Rechtsfortbildung	223
5.1.4.1. Das Prinzip der Haushaltsneutralität	224
5.1.4.2. Rechtstechnische Regelung und Rechtsproblem	224
5.2. Das gesetzgeberische Ermessen bei Auslegung und Lückenfüllung	226
5.2.1. Grundsätzliches — die Staatsangehörigkeitsentscheidung	227
5.2.2. Gesetzgeberisches Ermessen bei Analogie — Tarifbindung nach Auflösung einer Tarifvertragspartei	229
5.2.3. Inanspruchnahme gesetzgeberischen Ermessens durch die Rechtsprechung	230
5.2.4. Gegenüberstellung vergleichbarer Fallgruppen	231
5.2.4.1. Steuerrecht — Freibetrag	231
5.2.4.2. Sozialrecht — Witwenrente	232
5.2.4.3. Arbeitsrecht — Mutterschutz / Wettbewerbsverbote	234
5.2.4.4. Besonderes Verwaltungsrecht — Güterfernverkehr	240
5.2.4.5. Verfassungsrecht — Parteifinanzierung	241
5.3. Das gesetzgeberische Ermessen als Schranke richterlicher Verfassungskonkretisierung	243
5.3.1. Hochschulrecht	243
5.3.2. Schwangerschaftsabbruch	245
5.4. Rechtserkenntnis und Rechtspolitik aus der Sicht einer diskursiven Theorie der Rechtserkenntnis	246
5.4.1. Idealtypische Unterscheidung	246
5.4.2. Notwendige Einschränkung	248
5.4.3. Die Grenzen von verfassungskonformer Auslegung und Analogie	251
5.4.4. Rechtssicherheit	252
VI. Zusammenfassung und zentrale Thesen	254
Literaturverzeichnis	259