Book Details

ISBN:    978-3-428-45353-5

DOI:    https://doi.org/10.3790/978-3-428-45353-5

Published online:    2021-01

Edition:    1

Language:    German

Pages:    195

Keywords:    Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit Staatsanwalt Befangenheit

Author Details

Martin Schairer

Subjects:    Criminal law: procedure & offences ,

Pricing

Institution:    €54.90 (incl. local VAT if applicable)

Individual:    €54.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	12
Erstes Kapitel: Einleitung	13
1. Gegenstand und Problemstellung der Arbeit	13
2. Verlauf und Schwerpunkte der Untersuchung	21
Zweites Kapitel: Bisher angebotene Rechtsgrundlagen	24
1. Befangenheitsregelungen in den Beamtengesetzen	24
2. § 7 nds und § 11 ba-wü AGGVG	25
3. § 160 II StPO	26
4. Die Verwendbarkeit der §§ 20, 21 VwVfG	28
5. Rechtsgrundlagen aus Art. 6 I 1 und II MRK?	29
6. Der verfassungsrechtliche Grundsatz des „fairen Verfahrens“ als Rechtsgrundlage oder analoge Anwendung der §§ 22 ff. StPO in „gesetzesimmanenter Rechtsfortbildung“?	30
7. Kritik und eigener Ansatz: Das eigenständige staatsanwaltschaftliche präventive Handlungsverbot bei Befangenheit	34
Rechtsgrundlagen, Inhalt, Umfang und Schutzzweck eines prinzipiellen staatsanwaltschaftlichen präventiven Handlungsverbots bei Befangenheit	39
1. Das Handlungsverbot bei „regelmäßiger“ Besorgnis der Befangenheit (Figur des „ausgeschlossenen“ Staatsanwalts)	39
2. Das Handlungsverbot bei Besorgnis der Befangenheit im Einzelfall (Figur des „als befangen besorgten“ Staatsanwalts)	46
a) Handlungsverbot bei „verobjektivierbaren“ Besorgnisgründen	48
b) Handlungsverbot bei Besorgnis der Befangenheit aus der Sicht des Beschuldigten/Angeklagten. Inhalt und Einordnung des „Rechts“ auf ein faires Verfahren	50
c) Handlungsverbot bei Besorgnis anderer Verfahrensbeteiligter und auch des „antragstellenden“ Verletzten?	54
aa) Andere Verfahrensbeteiligte	54
bb) „Antragstellender“ Verletzter?	55
3. Einschränkungen des prinzipiellen präventiven Handlungsverbots aus dem Grundsatz der Funktionsfähigkeit der Rechtspflege	58
Viertes Kapitel: Konkretisierung des staatsanwaltschaftlichen Handlungsverbots bei „regelmäßiger“ Besorgnis der Befangenheit durch einzelne Ausschlußgründe	61
1. Ausschlußgründe der persönlichen Beziehung analog § 22 Nr. 1–3 StPO	61
a) Zu § 22 Nr. 1 StPO analog	61
b) Zu § 22 Nr. 2 und 3 StPO analog	64
c) Die „Sache, die den Gegenstand des Verfahrens bildet“	65
2. Ausschlußgründe der „sachlichen“ Vorbefassung analog §§ 22 Nr. 4 und 23 StPO	67
a) Vorbefassung als „einseitiger“ Sachwalter	69
b) Vorbefassung in staatsanwaltschaftlichen Funktionen	70
aa) 1. Konstellation: Sitzungsstaatsanwalt, der zuvor die Ermittlungen geführt hat	70
bb) 2. Konstellation: Staatsanwalt in der Rechtsmittelinstanz, der in einer Vorinstanz Sitzungsstaatsanwalt war	73
cc) 3. Konstellation: Vorbefassung durch Zurückverweisung gem. § 354 II StPO	77
dd) 4. Konstellation: Mitwirkung eines vorbefaßten Staatsanwalts im Wiederaufnahmeverfahren (WAV)	78
c) Disqualifizierende Vorbefassung als „Polizeibeamter“ analog § 22 Nr. 4 StPO?	83
d) Vorbefassung in richterlicher Funktion	84
aa) Als „erkennender“ Richter	84
bb) Als Ermittlungs- und Eröffnungsrichter	84
e) Vorbefassung aus anderen Strafverfahren	86
f) Vorbefassung aus Ehrengerichts- und Disziplinarverfahren	88
3. Ausschlußgrund analog § 22 Nr. 5 StPO: Staatsanwalt als Zeuge	89
a) Rechtslage vor der formellen Vernehmung	89
b) Rechtslage nach der formellen Vernehmung in der Hauptverhandlung	91
c) Rechtslage nach der formellen Vernehmung im Ermittlungsverfahren	100
d) Mitwirkung eines als Zeugen vernommenen Staatsanwalts im Rechtsmittelverfahren	101
e) Vorbefassung des Staatsanwalts als vernommener Sachverständiger	101
Fünftes Kapitel: Konkretisierung des staatsanwaltschaftlichen Handlungsverbots bei Besorgnis der Befangenheit im Einzelfall	103
1. Stand der Diskussion	103
2. Der primär-objektive und der primär-subjektive Maßstab zur Beurteilung der Besorgnis der Befangenheit	104
3. Rechtliche und faktische Stellung und Funktion der Staatsanwaltschaft als Eingrenzungskriterium bei der Beurteilung der Besorgnis der Befangenheit	107
a) Ermittlungsverfahren	107
aa) Die gesetzlich vorgesehene Voreingenommenheit	107
bb) Verletzung des Legalitätsprinzips als Besorgnisgrund?	110
cc) Der Maßstab im Bereich des Opportunitätsprinzips	111
dd) Beachtung der Faktizität des Verhältnisses von Staatsanwalt und dessen Hilfsbeamten	113
b) Hauptverhandlung	116
aa) Die dialektische Rolle der Staatsanwaltschaft	116
bb) Die „horizontale“ Arbeitsteilung zwischen Staatsanwaltschaft und Gericht	118
4. Die Verfahrensbezogenheit des Besorgnisgrundes – zugleich eine negative Auslese!	120
5. Einzelne Fallgruppen der Besorgnis der Befangenheit im Umfeld des § 22 Nr. 1–5 analog	121
a) Besorgnisgründe „personaler“ Voreingenommenheit im Umfeld entspr. § 22 Nr. 1–3 StPO	122
b) Besorgnisgründe unzulässiger Festlegung im Umfeld der §§ 22 Nr. 4 und 23 StPO analog	123
aa) Besorgnisgründe nach dem Rechtsgedanken des § 23 III a. F. i. V. m. 178 I, II a. F. StPO	124
bb) Besorgnisgründe nach dem Rechtsgedanken des § 210 III StPO 124 cc) Besorgnisgründe bei Zurückverweisung gem. § 354 II StPO	125
c) Besorgnisgründe im thematischen Bereich des § 22 Nr. 5 StPO analog	127
aa) Vorwissen des Staatsanwalts	127
bb) Nach formaler Vernehmung	129
6. Rechtsverletzung des Staatsanwalts als Indiz seiner Befangenheit?	129
a) Willkürliche Verfahrensfehler als Indiz	130
b) Verletzung der §§ 160 II, 163 a II StPO	134
c) Willkürliche fehlerhafte Rechtsanwendung als Indiz	134
7. Besorgnis der Befangenheit auf Grund von Weisungen gem. § 143 GVG	137
a) Besorgnis der Befangenheit und „externes“ Weisungsrecht	138
b) Besorgnis bei „internem“ Weisungsrecht	139
Verfahren zur Durchsetzung und Sicherung des staatsanwaltschaftlichen präventiven Handlungsverbots, insbesondere bei Besorgnis der Befangenheit	141
1. „Internes“ Verfahren in Rechtsanalogie zu § 21 VwVfG	142
2. Vorhandene „externe“ Verfahren de lege lata	145
a) Dienstaufsichtsbeschwerde in Form der Sachaufsichtsbeschwerde	145
b) § 23 II EGGVG	146
aa) Ersetzung gem. § 145 GVG als Justizverwaltungsakt?	147
bb) Rechtsverletzung i. S. v. § 24 I EGGVG?	149
3. Formelles Ablehnungsverfahren auf „strafverfahrensrechtlicher“ Ebene	152
a) Möglichkeiten und Lösungsvorschläge	152
b) Die „Sperre“ des § 150 GVG	153
c) Das Prinzip des fairen Verfahrens als Rechtsgrundlage und Richtlinie der Rechtsfortbildung	154
d) Eigene Lösung im Ermittlungsverfahren de lege lata: Formelles rein staatsanwaltschaftliches Ablehnungsverfahren analog §§ 24 ff. StPO. Weitere Beschwerde zum Generalstaatsanwalt in den Fällen des § 140 I und II StPO	159
e) Eigene Lösung im Hauptverfahren (Hauptverhandlung) de lege lata: Formelles rein staatsanwaltschaftliches Ablehnungsverfahren analog § 24 StPO; informeller Ablehnungsantrag als Verwirkungstatbestand	168
Siebentes Kapitel: Rechtsfolgen (Sanktionen) der Mitwirkung eines disqualifizierten Staatsanwalts	175
1. Maßgeblicher Zeitpunkt des Eintritts der Rechtsfolgen	175
2. Fehlerhafte oder nichtige Amtshandlungen?	176
3. Auswirkungen der Mißachtung des Handlungsverbots im Ermittlungsverfahren	177
a) Anfechtbarkeit von staatsanwaltschaftlichen Entscheidungen und Maßnahmen im strafprozessualen Zwangsbereich	177
b) Beweisverwertungsverbot von Ermittlungsergebnissen?	178
c) Auswirkungen fehlerhafter, „befangener“ Anträge auf richterliche Untersuchungshandlungen gem. § 162 StPO	178
d) Auswirkungen auf Schlußverfügungen	179
aa) §§ 153 ff. StPO	179
bb) „Befangene“ Anklage nach § 170 I StPO	180
cc) „Befangene“ Einstellung nach § 170 II StPO	181
4. Revision bei Mitwirkung eines disqualifizierten Staatsanwalts in der Hauptverhandlung	181
a) Keine analoge Anwendung des § 338 Nr. 5 StPO	181
b) Beruhensfragen gem. § 337 StPO	181
c) Die revisionsrechtliche Behandlung der Versäumnis eines Ablehnungsantrags in der Hauptverhandlung	183
d) Begründung und Nachprüfung der Verfahrensrüge	184
Achtes Kapitel: Gesetzesvorschlag de lege ferenda als Zusammenfassung	185
Schrifttumsverzeichnis	189